Conflict vs NCA: diferencias que todo contractor debe conocer

Ya hablamos antes de los famosos conflicts y de cómo alguien que trabaja como freelancer o bajo modalidad contractor puede no tener plena libertad para trabajar con la competencia directa de sus clientes. Pero en los comentarios, la mayoría habló de Non-Competes. ¿Es lo mismo?

No. Para nada.

Qué es un Conflict y por qué existe

Un conflicto de interés aparece cuando tu trabajo para un cliente puede comprometer la calidad de tu prestación hacia otro cliente, o cuando podrías actuar en contra de los intereses de alguno de ellos.

En una agencia de publicidad o en un proceso judicial, por ejemplo, un mismo equipo no podría atender a dos competidores directos o a partes opuestas. Los intereses de ambos están enfrentados. Sería imposible para el prestador satisfacerlos a los dos sin aprovechar el conocimiento de las estrategias de uno para beneficiar al otro.

¿Otro caso? La exclusividad. Un cliente puede querer ser el único que cuenta con tu prestación porque si otros también te tienen, se devalúa el valor percibido de lo que ofrecés.

Pensá en un locutor que hace la voz de Coca Cola. ¿Puede también ser la voz de Pepsi? Técnicamente sí, pero el valor para Coca Cola se desploma si tu voz también identifica a su competidor directo. Por eso existen las cláusulas de conflict.

Qué es un Non-Compete Agreement

Un NCA es un acuerdo de no competencia. Y acá la prohibición es distinta: te prohibe competirle a la empresa durante determinado periodo de tiempo. En general, después de que terminás tu relación laboral o contractual con ella.

Las diferencias con un conflict pueden parecer sutiles, pero son sustanciales.

Un conflict te prohibe trabajar para la competencia. Un NCA te prohibe ser la competencia.

Volvamos al ejemplo del locutor. Juan, que hace la voz de Coca Cola, tiene un conflict: no puede ser locutor de Pepsi. Pero sigue siendo locutor. Si tuviera un NCA, Juan no podría dejar Coca Cola y fundar una empresa de bebidas cola. Ahí sí estaría compitiendo directamente.

Trabajar para la competencia implica prestar servicios a un tercero que compite con tu cliente. Ser la competencia implica convertirte vos mismo en ese competidor directo.

Dónde se activan y cuándo importan

Los conflicts suelen estar presentes mientras dura la relación contractual. Terminó tu contrato con el cliente, terminó el conflict (salvo que haya una cláusula específica que lo extienda por un período razonable).

Los NCAs, en cambio, se activan después. Su objetivo es evitar que uses el conocimiento, los contactos o la información sensible que obtuviste durante tu relación para montar una operación que compita directamente con quien te contrató.

En muchos casos, los NCAs tienen limitaciones territoriales (no podés competir en determinada región) y temporales (no podés competir durante 6 meses, un año, dos años). Dependiendo de tu jurisdicción, pueden ser más o menos exigibles. En algunos lugares, los tribunales los consideran válidos solo si son razonables en alcance, duración y geografía.

Y acá viene algo que muchos freelancers y contractors ignoran: los NCAs mal redactados pueden ser inejecutables, pero los bien redactados pueden limitarte seriamente durante años. Si querés entender qué tan exigible es una cláusula de este tipo, vale la pena ver qué dice la cláusula de arbitraje que suele acompañar estos contratos para resolver disputas.

Por qué confundirlos puede salirte caro

Si firmaste un contrato como contractor y hay una cláusula que dice "no podés trabajar para competidores directos", ¿es un conflict o un NCA?

Depende de cómo esté redactado. Si la prohibición aplica mientras dura la relación, probablemente sea un conflict. Si dice que aplica "durante 12 meses posteriores a la terminación del contrato", probablemente sea un NCA.

¿Por qué importa? Porque las consecuencias legales son distintas. Violar un conflict puede darte problemas contractuales inmediatos y generar reclamos por daños. Violar un NCA puede meterte en un juicio que se extienda en el tiempo y que, en algunos casos, te prohiba operar en tu industria durante el período estipulado.

Muchos freelancers firman sin leer o sin entender qué están aceptando. Después, cuando quieren aceptar un nuevo cliente o lanzar su propio proyecto, descubren que tienen las manos atadas. Este es, de hecho, uno de los errores más frecuentes que cometen freelancers y startups al estructurarse: no revisar los contratos antes de firmar.

Un caso concreto que vemos seguido

Un desarrollador trabaja para una fintech como contractor. Firma un contrato con una cláusula de NCA que dice: "durante 18 meses posteriores a la finalización de este acuerdo, el contractor no podrá prestar servicios ni fundar una empresa en la industria de pagos digitales en Latinoamérica".

El desarrollador deja la fintech después de dos años. Seis meses después, lo contactan de otra fintech para un proyecto freelance. ¿Puede aceptar? Técnicamente no, porque todavía están corriendo los 18 meses del NCA.

Pero la cláusula no le prohibe trabajar para la competencia mientras estaba contratado (eso hubiera sido un conflict). Le prohibe competir después de irse.

Si el desarrollador hubiera querido fundar su propia fintech, ahí sí estaría activando el NCA en todo su alcance. Pero como solo quiere trabajar para otro, podría argumentar (dependiendo de cómo esté redactado el contrato) que eso no es "competir".

Acá es donde las palabras importan. Y mucho.

Cómo leer tu contrato sin que te explote en la cara

Si sos freelancer o trabajás bajo modalidad contractor, antes de firmar cualquier cosa, buscá estas secciones en tu contrato:

Conflicts of interest o exclusivity clauses: te van a decir si podés o no trabajar para competidores mientras dura tu relación con el cliente.

Non-compete o restrictive covenants: te van a decir qué podés o no hacer después de que termine tu contrato.

Prestá atención a la duración, la geografía y el alcance de cada una. Una cosa es que te prohiban trabajar para la competencia directa en tu ciudad durante seis meses. Otra muy distinta es que te prohiban trabajar en toda la industria, en todo el continente, durante dos años.

En general, las cláusulas excesivamente amplias son más difíciles de hacer cumplir. Pero el problema es que para llegar a ese punto, ya estás en un proceso legal. Y eso, solo o mal asesorado, puede salirte más caro que haber negociado el contrato desde el principio. Por eso tu startup o emprendimiento siempre necesita un abogado para revisar contratos, aunque creas que no.

Negociar antes de firmar (o no firmar)

No todas las cláusulas de conflict o NCA son negociables. Pero muchas sí lo son.

¿Te piden exclusividad total? Podés proponer exclusividad solo en tu vertical o solo con competidores directos que el cliente liste específicamente. ¿Te piden un NCA de dos años? Podés proponer seis meses o un año, con una definición más acotada de qué significa "competir".

Si el cliente no negocia nada y el contrato te cierra demasiadas puertas, quizás convenga no firmarlo. Pero esa decisión la tomás mejor si entendés qué estás firmando.

Nosotros trabajamos con freelancers, contractors y startups que necesitan revisar, negociar o estructurar sus contratos antes de que sea tarde. Si estás en esa situación, o si ya firmaste algo y ahora no sabés si podés aceptar un nuevo cliente, podemos ayudarte a entender dónde estás parado y qué opciones tenés.

Para estas cuestiones, revisá nuestro servicio de Contratos y compliance internacional.

Si estás transitando una situación en la cual necesitás ayuda, o simplemente querés contarnos tu caso, contactate con nosotros y vamos a ver cómo te podemos ayudar.